新《劳动合同法》重点法条导读
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五、为什么《劳动合同法》鼓励无固定期限劳动合同?
【重点法条】宜昌律师寇志中13986790408
第十四条 无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订劳动合同的,应当订立无固定期限劳动合同:
(一) 劳动者已在该用人单位连续工作满十年的;
(二) 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;
(三) 连续订立二次固定期限劳动合同且劳动者没有本法第三十九条规定的情形续订劳动合同的。
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
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一)什么是无固定期限劳动合同?无固定期限合同是不是“铁饭碗”?
无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
无固定期限合同不等于“铁饭碗”。无固定期限劳动合同并不是没有终止时间,而是终止的时间没有确定。只要符合法律规定的条件,用人单位和劳动者都可以解除或终止劳动合同。
二) 无固定期限劳动合同有什么好处?宜昌律师寇志中13986790408
订立无固定期限的劳动合同,劳动者可以长期在一个单位或部门工作。这种合同适用于工作保密性强、技术复杂、工作又需要保持人员稳定的岗位。这种合同对于用人单位来说,有利于维护其经济利益,减少频繁更换关键岗位的关键人员而带来的损失。对于劳动者来说,也有利于实现长期稳定职业,钻研业务技术。无固定期限劳动合同对劳动者、用人单位和国家都有好处。对劳动者来说,有利于稳定职业,熟练掌握技能;对用人单位而言,有利于培养职工对企业的忠诚度,有利于企业人力资源的长远规划,减少频繁更换职工带来的损失;对国家而言,有利于劳动关系的稳定和社会的和谐。所以这是一种三方共赢的劳动合同形式。
无固定期限合同一经签订,双方就建立了一种相对稳固和长远的劳动关系,只要不出现法律规定的条件或者双方约定的条件,劳动合同就不能解除。因此,法律对无固定期限劳动合同的签订条件作了严格的规定,当事人一方并不能随意的要求签订或者拒绝签订无固定期限劳动合同。
三)哪几种情形下可以订立无固定期限劳动合同?宜昌律师寇志中13986790408
订立无固定期限劳动合同有两种情形。
(一)可以订立(协商订立):用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。
根据本法规定,订立劳动合同应当遵循平等自愿、协商一致的原则。只要用人单位与劳动者协商一致,没有采取胁迫、欺诈、隐瞒事实等非法手段,符合法律的有关规定,就可以订立无固定期限劳动合同。
(二)应当订立(法定订立):在法律规定的情形出现时,劳动者提出或者同意续订劳动合同的,应当订立无固定期限劳动合同。
根据本条规定,只要出现了本条规定的三种情形,在劳动者主动提出续订劳动合同或者用人单位提出续订劳动合同劳动者同意的情况下,就应当订立无固定期限劳动合同。这三种情形是:
1、劳动者已在该用人单位连续工作满十年的。签订无固定期限劳动合同的劳动者必须在同一单位连续工作了十年以上,是这个情形的最基本的内容。具体是指劳动者与同一用人单位签订的劳动合同的期限不间断达到十年。
2、用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的。
3、连续订立二次固定期限劳动合同且劳动者没有本法第三十九条规定的情形续订劳动合同的。根据这一项规定,在劳动者没有本法第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形下,如果用人单位与劳动者签订了一次固定期限劳动合同,在签订第二次固定期限劳动合同时,就意味着下一次必须签订无固定期限劳动合同。所以在第一次劳动合同期满,用人单位与劳动者准备订立第二次固定期限劳动合同时,应当作出慎重考虑。
四)、如何解除和变更无固定期限劳动合同?宜昌律师寇志中13986790408
1、协商解除:无固定期限的劳动合同也是劳动合同的一种类型,在履行过程中,任何一方由于某种原因希望或已提出解除劳动合同,另一方只要表示同意,双方达成一致意见,就可以依据本法第三十六条的规定解除劳动合同。
2、法定解除:当法律规定的可以解除劳动合同的条件出现,无固定期限的劳动合同就可以依法定条件解除。如劳动者有本法第三十九条规定的情形之一出现时,用人单位就可以解除劳动合同。用人单位有本法第三十八条规定的情形之一时,劳动者就可以解除劳动合同。由此可见,无固定期限合同并不是没有终止时间的“铁饭碗”,只要符合法律规定的条件,劳动者与用人单位都可以依法解除劳动合同。
五)、哪些情形视为无固定期限劳动合同?
本法规定,用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。但需要注意的是,虽然已经视为用人单位与劳动者签订了无固定期限劳动合同。宜昌律师寇志中13986790408
六、用人单位一方制定劳动规章制度还会有效吗?
【重点法条】
第四条 用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度,保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。
用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等规章制度或者重大事项时,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定。
在规章制度实施过程中,工会或者职工认为用人单位的规章制度不适当的,有权向用人单位提出,通过协商作出修改完善。
直接涉及劳动者切身利益的规章制度应当公示,或者告知劳动者。
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一)必须建立: 用人单位必须建立和完善劳动规章制度,以保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 劳动规章制度的建立与完善,并不仅仅是为了保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务,也是为了保障用人单位享有合同权利和履行合同义务。
二)共同建立:建立与完善劳动规章制度并不是用人单位单方面就可以完成的,劳动管理规章制度必须通过民主程序制定,民主程序包括:在内容上必须要与职代会或职工大会民主讨论确定,在形式上必须经职代会或职工大会民主讨论通过。因此,劳动规章制度应当由用人单位与劳动者共同建立与完善。
三)用人单位以单方制定的劳动规章制度来约束劳动者,其效力应属于违法制度,无效。第八十条规定:用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的,由劳动行政部门责令改正,给予警告;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。
七、劳动监管部门疏于管理造成劳动者损失的怎么办?
【重点法条】宜昌律师寇志中13986790408
第九十五条 劳动行政部门和其他有关主管部门及其工作人员玩忽职守、不履行法定职责,或者违法行使职权,给劳动者或者用人单位造成损害的,应当承担赔偿责任;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
【寇志中律师导读】
本条能在新法里面露面主要是有关山西黑砖窑的案件暴露了人民政府的有关监管部门对一些违法用工的情况监管不到位的问题。
1、劳动行政部门对劳动合同制度实施负有监督管理的职责。具体体现在县级以上地方人民政府劳动行政部门依法对下列实施劳动合同制度的情况进行监督检查:接涉及劳动者切身利益的规章制度及其执行的情况;订立和解除劳动合同的情况;劳务派遣单位和用工单位遵守劳务派遣有关规定的情况;遵守国家关于劳动者工作时间和休息休假规定的情况;支付劳动合同约定的劳动报酬和执行最低工资标准的情况;参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况;法律、法规规定的其它劳动监察事项。
劳动者在劳动合同履行过程中出现权益受到侵害的时候,首先要去的地方就是劳动行政部门,职能部门有责任对劳动合同的实施进行监管。
2、劳动行政部门不履行法定职责和违法行使职权的是要负法律责任承担法律后果的。以前主管部门不履行法定职责的情况很多: 比如,有些企业拖欠工人工资,有些企业不给工人交纳社会保险等费用,劳动者反映到主管部门,事实很清楚的情况下,却不采取任何行动。在当前劳动用工领域侵犯劳动者合法权益甚至违法犯罪的行为,劳动行政部门却疏于监管。再就是劳动行政部门在行使职权的过程中出现程序违法或其它违法行为,这都要受到制约。劳动合同法规定:劳动行政部门和其他有关主管部门及其工作人员玩忽职守、不履行法定职责,给劳动者或者用人单位造成损害的应当承担赔偿责任;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
八、对于用人单位管理人员违章指挥和不安全的劳动条件可以拒绝吗?
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第三十二条 劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的,不视为违*合同;对危害生命安全和身体健康的劳动条件,有权提出批评、检举和控告。
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近几年来,国内出现的安全生产方面的问题,大多数是和用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业、不安全的劳动条件的现状相关的。对于这个问题怎样解决,劳动合同法中有两方面的法律手段可以用于解决这个问题:一是拒绝,二是提出批评、检举和控告。
1、对于工人有权利拒绝这种不安全的劳动条件和违章指挥,不视为违*合同。
2、对危害生命安全和身体健康的劳动条件,有权提出批评、检举和控告。
九、劳动合同法如何对劳务派遣进行规制?
【重点法条】第二节 劳务派遣宜昌律师寇志中13986790408
第五十七条 劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立,注册资本不得少于五十万元。
第五十八条 劳务派遣单位是本法所称用人单位,应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同,除应当载明本法第十七条规定的事项外,还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。
劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。
第五十九条 劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位(以下称用工单位)订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。
用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限,不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。
第六十条 劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。
劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。
劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。
第六十一条 劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的,被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件,按照用工单位所在地的标准执行。
第六十二条 用工单位应当履行下列义务:
(一)执行国家劳动标准,提供相应的劳动条件和劳动保护;
(二)告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬;
(三)支付加班费、绩效奖金,提供与工作岗位相关的福利待遇;
(四)对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训;
(五)连续用工的,实行正常的工资调整机制。
用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。
第六十三条 被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位无同类岗位劳动者的,参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。
第六十四条 被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会,维护自身的合法权益。
第六十五条 被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。
被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的,用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位,劳务派遣单位依照本法有关规定,可以与劳动者解除劳动合同。
第六十六条 劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。
第六十七条 用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。
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劳务派遣作为一种相对灵活的用工形式,对于补充传统就业方式的灵活性不足具有积极作用。但在我国,由于迄今为止尚未有权威的法律法规对此进行规范,劳务派遣目前在我国运行极不规范,不仅劳务派遣人员的权益极易受到损害,而且其向主流化用工形式发展的趋势已经影响到劳动力市场的健康发展和劳动关系的和谐稳定。
《劳动合同》首次在法律上明确了劳务派遣公司主体资格条件、限定了劳务派遣的使用范围,规定了用工单位的连带责任以及派遣单位与用工单位的义务分配等等,都为我国劳务派遣制度的建立健全提供了保障。
一)、法规范了劳务派遣的三方主体的称谓:劳务派遣单位(又称实际用人单位、以前称派遣机构)、被派遣劳动者和用工单位(即接受以劳务派遣形式用工的单位,又称要派单位或实际用人单位)。
二)、劳务派遣单位的设立有了严格要求:
一是应当依照公司法的有关规定设立;
二是规定了最低注册资本,不得少于五十万元;
三是用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者;
四是劳务派遣的范围:一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。
三)、三方关系:
1、 劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同,劳动合同关系。
2、 劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位(以下称用工单位)订立劳务派遣协议,劳务派遣民事法律关系。
3、用工的单位依据劳务派遣协议将被派遣劳动者的工资支付给劳务派遣单位,被派遣劳动者从劳务派遣单位领取工资. 劳务派遣协议约定的支付给被派遣劳动者的劳动报酬劳务派遣单位不得克扣。
四、劳务派遣单位(用人单位)义务:
1、 应当履行用人单位对劳动者的义务。
2、 劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同,除一般劳动合同应载明的事项外,还应当特别载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。
3、 应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同。
4、 按月向被派遣劳动者支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。
5、 劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。
6、 劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。
7、 不得向被派遣劳动者收取费用。
五、被派遣劳动者的权利:
1、 知情权:劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。
2、 接受异地派遣的,按照用工单位所在地的工资标准领取报酬的权利。
3、 被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。
4、 被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会,维护自身的合法权益。
六、用工单位的义务:
1、 应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限,不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。
2、 不得向被派遣劳动者收取费用
3、 第六十二条规定的全部义务:
(一)执行国家劳动标准,提供相应的劳动条件和劳动保护;
(二)告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬;
(三)支付加班费、绩效奖金,提供与工作岗位相关的福利待遇;
(四)对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训;
(五)连续用工的,实行正常的工资调整机制。
用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。
十、新法对工资支付有哪些要求和救济措施?
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第三十条 用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令,人民法院应当依法发出支付令。
第五十一条 企业职工一方与用人单位通过平等协商,可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。
集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立;尚未建立工会的用人单位,由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立。
第八十五条 用人单位有下列情形之一的,由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的,应当支付其差额部分;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金:
(一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的;
(二)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;
(三)安排加班不支付加班费的;
(四)解除或者终止劳动合同,未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
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工资拖欠曾是困扰我国劳动关系稳定和谐的一大问题,《劳动合同法》对工资拖欠问题予以了特别的关注。
1、 对劳动者报酬的支付的要求是:及时、足额。
2、 用人单位拖欠或者未足额发放劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令。人民法院应当依法发出支付令。
3、 用人单位拖欠工资程度严重的需予以处罚。
4、 职工一方可以与用人单位订立工资专项集体合同。
劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令是强有力的程序性措施,从根本上改变了提起仲裁、再法院程序复杂漫长的维权程序。但在实践中,对劳动者来说这一步真要走下去很难的,首先的符合申请支付令的条件,而用人单位不支付工资的情况下,劳动者手中是没有任何证据的,单位打欠条的情况是很少的。
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(本文编辑:宜昌律师 寇志中 湖北三峡律师事务所 13986790408)
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