商标-木易的博客 商标-木易的会员档案 http://img.china.alibaba.com/club/upload/pic/user/y/i/n/z/yinzhajimilan_s.jpeg 水本无忧,因风皱面!山原不老.为雪白头! 5 21 203 商人博客 zh-cn 2008/11/18 23:49:28 Thu, 03 Jul 2008 13:19:12 CST http://blog.china.alibaba.com 中国策划研究院西北分院培训部 中国一网 平南小子 明余包装机械厂 商标-木易 <![CDATA[ “商标注册技巧三则” ]]> 经常能看到一些商家，推出令人拍手叫绝的主题创意，非常切合其经营的产品或服务内容，并体现出独特的文化色彩。现代商业社会，一般商家都有对商业创意采取保护的意识，往往首先想到的方法就是将创意注册成商标，但在注册过程中，由于对商标法的不了解，常常会遭遇不能通过审核的烦恼。

    今天，我就商标注册过程中常见的烦恼支上几招。

    问题一，标志图形中包含难于审核通过的文字或图形怎么办？     

    按照《中华人民共和国商标法》(最新版）第十一条规定，     

    下列标志不得作为商标注册：     

    （一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；     

    （二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；     

    （三）缺乏显著特征的。     

    “小肥羊”为通用名称，至今商标仍处于复审阶段，遭遇多年注册未果的尴尬，2004年12月10日新京报消息），就是因为被第“（一）”条给卡住了。实际上，对待这种问题小肥羊确确实实笨了一点，把“羊”字头上的两点去掉一个点，就能立刻通过商标局的审核。除了“羊”字的那一个点，就不是“羊”，也就不是通用名称了，三个字的其他笔画和位置会被认为是“图形”而通过审核获得注册。企业在具体使用的时候，只管把那一个点放上去用就是了。

    如此一来，竞争者是根本无法使用“小肥羊”这三个字的。因为，不论你怎么用，都是与缺了一个点的“小肥羊”的图形相近，都是对缺了一个点的“小肥羊”的侵权。既起到了保护名称的作用，又完全封堵了同类企业类似商标名称的注册。如果小肥羊早几年就知道这么注册，也不会在全国生出那么多的“羊”。

    同样，小肥羊的图形中有“羊”的图形，注册的时候，只要让图形中的有关“羊”的主要特征缺失，即可以注册到“部分图形”，具体使用的时候照旧使用完整的图形就是了，同样也能起到有效的保护作用。因为，商标侵权的判定标准是相近名称、相近图形，只要能注册到部分图形，别人无论使用部分图形、还是完整图形，都是对已经注册的“部分图形”企业的侵权。

    如此说来，企业在注册商标的时候，如果名称或图形确实很好，非注不可，就没必要去修改名称或图形，只需要缺失名称中表明通用名的那个字的部分笔画，缺失图形中能表明通用主料的一些主要特征部分，即可顺利注册到你想要的商标。而且，这种缺失局部的商标，对知识产权的保护力度，是远远超出完整名称和完整图形的商标保护力度的。

    问题二，想单独保护汉字名称怎么办？

    某些企业取得名字很好，想通过商标来进行保护，但提交了汉字稿件，往往通不过商标局的审核。

在这种情况下，只需要把这要注册的汉字设计成繁体字、并使用不常见的字体，比如：繁体胖娃、繁体少儿这样的不常见字体。最好再把汉字作出一定排列，比如排成对头、夹角、连体等等形式。这样的稿件在提交商标局的时候，往往会被认为是图形，而非汉字，很容易通过审核。
    而当其他企业使用与你注册商标相同的文字的时候，你就可以大胆主张侵权。因为，工商局认定侵权的时候，主要看侵权方的经营行为，是否与你相近，使用的文字的含义是否与你注册的含义相近，只要相近就会被认定为侵权。所以，把名称用繁体不常见字体注册成商标，是可以起到有效的保护作用的。

    但这里我要提醒一点，国家工商局和地方工商局对商标进行全国性保护，对于企业“商号”，在同一城市的同一行业给与保护，不同行业不予保护。所以，即便是把企业商号名称注册成了商标，也不能封杀其他行业的企业使用同样的名称作为商号。     

    问题三，怎样选择商标类别最具排他性？     

    很多企业在注册商标的时候发现，必须注册多个类别，才能使商标类别涵盖企业的多个经营范围。由于商标法规定“一类一标”的注册原则，这导致企业因为必须同时注册多个类别而注册了多个商标，增加了企业商标注册的成本，这对一些小企业来说是很不情愿的。     

    比如，一家企业生产某种饮料，32类、33类都是有关饮料的，如果两个类别都注册，就需要注册成了两个商标。但往往两个商标还不能涵盖企业的所有业务，如果这个企业不但希望在饮料行业保护，还希望在食品、清洗、文印、租赁等多个行业进行保护。这时候有没有什么办法，既可以不注册那么多类别的商标，又可以让你的商标在多行业内都有一定的保护效力。     

    如果你详细地研究商标类别表就会发现，“3503销售（合同）代理”中的“推销（替他人）350071”和“替他人作中介（替其它企业购买商品或服务）350085”第3503类别中的两个子类别。它的含义就是为他人提供所需，无论需要什么，只要顾客的需求合法，企业提供的服务不违法，就可以用这两个子类别来解释。     

    所以，无论你是注册什么产品，什么服务，千万不要忘记把这两个类别进行注册。这两个类别一旦注册，是很难有人拆招的。比如，一家电子工厂注册了“田鼠”牌鼠标的产品商标，而你把“田鼠”两个字在“推销（替他人）350071”和“替他人作中介（替其它企业购买商品或服务）350085”类别中注册之后，就有权通知那家电子厂在宣传和广告中，停止使用有关“田鼠”两个字。这就是80年代后期，我国很多产品商标被境外一些投机者恶意注册成服务商标后，而不得不更换产品商标的原因。     

    以上三个商标注册小窍门，不是律师能够给你的建议，因为律师是在法律范围内提供服务。如果，你正为商标不能通过审核而苦恼，就认真地问一下自己，是不是一定要注册到你所期望的商标呢。如果是，用下“歪招”何妨？

作者：郎鸣镝     转载自浙江国际商标网

]]> 商标-木易 个人博客 2008/07/03 13:19:12 <![CDATA[ 广东黑天鹅公司与哈尔滨黑天鹅公司商标侵权及不正当竞争纠纷案 ]]>     法定代表人：包淑珍，该公司董事长。

    委托代理人：何香玉，该公司法律顾问。

    委托代理人：卓曙虹，广东卓志律师事务所律师。

    被上诉人（原审原告）：哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司（下称哈尔滨黑天鹅公司），住所地黑龙江哈尔滨市道外区景阳街197号。

    法定代表人：曹滨顺，该公司董事长。

    委托代理人：康凯，该公司经理助理。

    委托代理人：吴昊，广东法制盛邦律师事务所律师。

    上诉人广东黑天鹅公司因与被上诉人哈尔滨黑天鹅公司商标侵权及不正当竞争纠纷一案，不服广州市中级人民法院（2001）穗中法知初字第190号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。

    原审法院经审理查明 ,1994年11月27日，国家工商行政管理局商标局核准哈尔滨市黑天鹅大酒店注册“黑天鹅”文字及图组合商标(商标注册证号为 772907),该商标核定使用的服务项目为第 42 类 ,包括餐馆、快餐馆、鸡尾酒会服务、咖啡馆、自助餐馆,该商标为1993年9月申请注册,核准有效期从1994年11月27日至2004年 11 月 27 日。该商标由仅画有网状经纬线的地球平面图上一只翅膀收起的黑天鹅及图下楷书的黑天鹅三个字组合而成。2000年9月28日,国家工商行政管理局商标局核准该商标转让注册,受让人为哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司。

    在原审法院审理过程中 , 广东黑天鹅公司认为原商标注册人哈尔滨市黑天鹅大酒店已于 1997年9月注销，而哈尔滨黑天鹅公司是在 2000 年9月28日才通过转让获得上述注册商标,哈尔滨黑天鹅公司获得该注册商标的方式违法,于2002 年 4 月 29 日向国家工商行政管理总局商标评审委员会请求撤销哈尔滨黑天鹅公司的商标权。该委于 2002 年 8 月 28 日作出不予受理通知书。广东黑天鹅公司为上述主张主要提交了下列证据 :1、哈尔滨市兴业建筑工程公司于 1989 年申请开办哈尔滨市黑天鹅大酒店的《企业申请营业登记注册书》及相关资料 ,其中《资金数额证明》中写明 : 新组建的哈尔滨市黑天鹅大酒店只有经营权 ,财产所有权归属哈尔滨市兴业建筑工程公司。哈尔滨市黑天鹅大酒店的营业执照为 1989年 11 月 25 日颁发 ,为非法人企业营业执照。2 、1997 年 9 月哈尔滨市黑天鹅大酒店申请注销的《企业申请注销登记注册书》及相关资料,其中哈尔滨黑天鹅实业有限公司签署意见写明 : 该公司下属企业黑天鹅大酒店 , 因经营不善 ,长年亏损，故申请废业,废业后,若出现债权债务问题均由黑天鹅实业有限公司负责清理。在企业送交公章情况栏中写明: 印鉴一枚已当面销毁 , 经办人签署日期是1997 年 9 月 23 日。哈尔滨黑天鹅实业有限公司 1997 年 9 月证明 : 黑天鹅大酒店在开业期间 ,只刻有公章 ,无其他财务现金收讫、支票转记等章。

    哈尔滨黑天鹅公司为此相应地提交了下列证据 :1、哈尔滨市兴业建筑工程公司于 2002年6月证明:哈尔滨市黑天鹅大酒店是我司开办的非法人组织 ,1991年我公司将该酒店转让给哈尔滨黑天鹅冰箱冰柜商场 ,包括一切财产权和债权债务。2 、哈尔滨黑天鹅实业有限公司于 1993 年申请营业登记,其企业法人营业执照为 1993年11月19日颁发,其1995年度《企业法人年检报告书》载明:出资者包括黑天鹅冰箱冰柜商场、黑天鹅大酒店,分支机构包括黑天鹅冰箱冰柜商场。3、1998 年 3 月 4 日哈尔滨市经济体制改革委员会致哈尔滨黑天鹅实业有限公司《关于同意组建哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司的批复》 ,同意该公司《关于组建哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司的申请》,集团名称 : 哈尔滨黑天鹅集团 ,公司名称 : 哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司,总股本8000万股,其中哈尔滨黑天鹅实业有限公司资产管理委员会认购 5000 万股,占总股本的 62.49%,曹连顺、曹连英、杨凤金、职工持股会分别认购 330万、230 万、100 万、2340 万股。4 、1997 年 10 月关于加入哈尔滨黑天鹅集团 , 作为集团的子公司的申请,申请人包括哈尔滨黑天鹅冰箱冰柜商场。5、1998 年哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司营业执照 , 该公司营业范围包括购销饮食加工机械、食品添加剂等 ,不包括饮食服务。6、以哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司为投资人之一的黑天鹅名人俱乐部有限责任公司 2001 年营业执照,其经营范围包括餐饮。7、2000 年 7 月 21 日转让 772907 号注册商标申请书 , 申请书上盖有转让人哈尔滨市黑天鹅大酒店和受让人哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司的印章。8 、1996 年 12 月哈尔滨黑天鹅名人俱乐部 (甲方)与哈尔滨市黑天鹅大酒店(乙方)签订《商标使用许可合同书》。写明 :乙方将第 772907 号注册商标注册的第 42 类商标与甲方共同使用。 9 、哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司 1997 年 9 月《关于统一使用黑天鹅注册商标的决定》,写明 :现将哈尔滨市黑天鹅大酒店予以注销,其注册商标由黑天鹅名人俱乐部统一使用,该注册商标所有权归哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司所有。广东黑天鹅公司对上述证据表示异议 , 因黑天鹅大酒店早已注销 ,印章销毁 ,申请商标转让时不应再有该酒店印章。

    哈尔滨黑天鹅公司就其指控广东黑天鹅公司的商标侵权及不正当竞争行为提交了下列证据 :1、广东黑天鹅公司开办的黑天鹅连锁饺子馆在广东省各地的分布图 ,及 2001 年 10 月拍摄的该饺子馆在广州市越秀区西湖路、越秀区解放北路、芳村区、天河区石牌、东山区环市东路、海珠区江南中路、海珠区泉塘北街、番禺区市桥、广东佛山市顺德容奇、广东惠阳市、东莞市、湖南省长沙市等地分店的店面牌匾及店内一些场景的照片,照片中的牌匾、场景及物品上有关“黑天鹅连锁饺子馆”的标注均明显突出“黑天鹅”三字 ,三字为行书书法体 ,有关服务标识则为画有网状经纬线和大陆地块的地球平面图、图的上部有一只翅膀展开的黑天鹅、图的下部有一横跨地球的长城、图的下面有“黑天鹅集团”及“BLACK SWAN GROUP”文字的长方形标贴 ,其中亦突出使用上述“黑天鹅”三个字,有的分店在企业名称中“黑天鹅”及商标图样的右上角标注®注册商标标记，广州市番禺区市桥分店中还有广东黑天鹅公司所作的黑天鹅饺子馆简介 ,说明是1989 年来到广东 ,已开有38家连锁店。2、广东黑天鹅公司企业登记查询资料,载明1998年1月20日成立。3、哈尔滨市公证处公证书 , 载明该公证处公证员于 2001 年 9 月 28 日在折扣互联网站(www.zhekou.com.cn) 上下载的网页 , 在该网站广州首页进入“餐饮”查询 , 可找到上述黑天鹅饺子馆在广州市越秀区西湖路、越秀区解放北路、天河区石牌、东山区环市东路、海珠区江南中路、海珠区泉塘北街等多处分店的折扣宣传,并写明品牌黑天鹅 ,亦有上述黑天鹅饺子馆简介的宣传,还有广东黑天鹅公司上述黑天鹅商标和牌匾的宣传。4、在工商部门查询的 1999 年 5 月广东黑天鹅饺子馆有限公司申请设立广州员村食品加工厂、广州市东山区沿江东路分店的申请登记表 ,其中写明已设立的分支机构有解放北分店、 石牌分店、江南中分店。 5 、广东黑天鹅饮食文化有限公司解放北分店、石牌分店、江南中分店、食品加工厂的企业注册资料 , 上述分支机构分别于1998-1999 年成立 ,均隶属于广东黑天鹅饺子馆有限公司。 6 、广东黑天鹅饺子馆有限公司企业注册资料,该公司1998年1月20日成立 , 法定代表人包淑珍。7、广州市番禺市桥东环黑天鹅饺子馆企业注册资料 ,1996 年9月开业,为包淑珍个人经营。8、广东省工商行政管理局《核准企业变更登记通知书》,载明, 广东黑天鹅饺子馆有限公司于 2000 年 4 月 26 日变更为广东黑天鹅公司。

    广东黑天鹅公司承认上述网上的宣传是其公司做的,至于哈尔滨黑天鹅公司提交的照片中的分店有的是其公司开办 ,有的是以个体的家族性质开办的,与其公司无关，并称哈尔滨黑天鹅公司提交照片中的广东佛山市顺德容奇、广东惠阳市、东莞市、湖南省长沙市等地的分店亦与其无关。

    广东黑天鹅公司为抗辩哈尔滨黑天鹅公司的侵权指控及证明其在先使用主要提交了下列证据 :1、2002年2月26日在黑天鹅饺子馆淡水第一分店对陈.哈斯塔娜的调查笔录,陈称是1991年来到惠阳淡水,当时淡水第一分店已开张一年,老板娘是包淑珍 ,当时就用的现在这个店名 ,“黑天鹅”三个字后来请人另写了 , 图案是老板娘的丈夫 ( 已故 )自己设计的,文字和图案的组合一直未变 , 后来在淡水又开了一家分店。 2、2002 年 2 月 26 日在黑天鹅饺子馆淡水第一分店对王利件的调查笔录 ,其称是卖猪肉的 ,从 1989 年始就一直给黑天鹅饺子馆送肉 ,该店的店名和天鹅的图案一直未变 ,老板娘是包淑珍。3、2002 年 2 月 27 日在深圳宝安石岩镇黑天鹅饺子馆第七分店对赖锡忠的调查笔录 , 其称是换煤气的 ,一直给该店送煤气,该店是 1993 年上半年开的 , 一直用这个名称。4 、2002 年 2 月 27日在深圳宝安石岩镇黑天鹅饺子馆第七分店对邱燕欢的调查笔录,其称是该店的房东,该店在1993年1月开业,一直用这个名称。5、2002 年 2 月 27 日在深圳市横岗镇黑天鹅饺子馆第六分店对曾国权的调查笔录 ,其称该店是1992年开业 ,一直叫黑天鹅 ,还有个黑天鹅的图案。 6 、2002 年 2 月 27 日在深圳市横岗镇黑天鹅饺子馆第六分店对罗兴华的调查笔录,其称是卖菜的 ,自该店在 1992 年 8 月开业以来,一直给该店送菜,该店一直叫黑天鹅 ,还有一个绿色的天鹅的图案,图案上的地球是一年前改的。7、2002年 2 月 27 日在深圳市龙岗区龙岗镇鸿运粮油副食商行对林少七的调查笔录 , 其称已开此粮店十年了,黑天鹅饺子馆龙岗第四分店1992 年开业以来一直是其送油、米、餐料等 , 后来该店改名为第十四分店 ,一直都用黑天鹅这个名字 , 还有一个天鹅的图案。8、2002 年 2 月 27 日在东莞市虎门镇黑天鹅饺子馆第九分店对龙绍珍的调查笔录 ,其称1995年该店开业是其做的装修。9 、2002 年 2月26日在惠州大亚湾对谭玉兰、何育良的调查笔录 ,其称当地的黑天鹅饺子馆是 1991 年初开业的 ,1994 年停业 , 当时有黑天鹅的牌子和有个绿色的小天鹅的图案。 10 、东莞市艺新广告有限公司及熊效勇证明 , 黑天鹅饺子馆集团招牌从1989 年淡水第一分店 ,1990 年澳头分店 ,1991 年惠东分店 ,1992 年石岩分店 , 横岗分店 , 1993 年平湖分店 ,1995 年虎门分店都由其公司制作及维修 , 证明还附了招牌图样 : 竖列的“黑天鹅饺子馆”名称,上面图样为一个椭圆形,上部有一翅膀收起的天鹅 ,中部有一横列的“HEI TIAN E”字样。11 、 2002 年 2 月 26 日在惠东县黑天鹅饺子馆 ( 惠东 ) 第五分店对袁运方的调查笔录 ,其称黑天鹅饺子馆在惠东的三个店都是其装修,其中一个是 1992 年开业 , 一个是 1993 年 11 月开业,招牌和店名都是黑色的竖排黑天鹅三个字,有个绿色的天鹅的图案,1995 年重新装修时招牌是其另外设计。 12、2002年2月26 日在惠东县黑天鹅饺子馆 ( 惠东 ) 第五分店对李锦新的调查笔录,其亦称黑天鹅饺子馆在惠东的两家店分别于1992年和1993年开业。13、惠东县工商局城南工商所证明,惠东县黑天鹅饺子馆(王秀珍)是个体户,1993年8 月 25 日开业。14、惠阳市工商局证明,惠阳市淡水黑天鹅饺子馆于1989 年12月登记开业至今。15、深圳宝安区石岩黑天鹅饺子馆个体工商户开业登记资料 , 负责人为邱燕欢,经营期限自1998 年 2 月起。16 、深圳龙岗区龙岗镇黑天鹅饺子馆个体工商户开业登记资料, 负责人为陈友惠,开业日期1995年11月。17、深圳龙岗区横岗镇黑天鹅饺子馆个体工商户开业登记资料 , 负责人为包淑珍,开业日期 1993 年4月。广东黑天鹅公司亦承认上述分店与广东黑天鹅公司无隶属关系。哈尔滨黑天鹅公司对上述证据的真实性无异议 ,但认为上述分店与广东黑天鹅公司无隶属关系,即使有在先使用,也不能延伸到广东黑天鹅公司可以使用。 另哈尔滨黑天鹅公司明确表示其原提交的其上述商标 2000 年曾被评为哈尔滨市著名商标的证书不作为证据使用。

    哈尔滨黑天鹅公司主张赔偿额的依据为,以广东黑天鹅公司38 家分店,每家分店经营期限按 2 年计 ,平均每家分店每年盈利 20万 ,共盈利 1520 万元,故哈尔滨黑天鹅公司索赔1000 万元。但哈尔滨黑天鹅公司未提交广东黑天鹅公司相关利润额的证据。被告未就其侵权所获得的利润提交相应的证据。在本案审理过程中,哈尔滨黑天鹅公司要求对广东黑天鹅公司获利进行评估,如不能评估则由法院酌情判决。

    原审法院经审理认为,现哈尔滨黑天鹅公司是“黑天鹅”文字及图组合商标的注册人,其注册商标专用权受法律保护。广东黑天鹅公司在抗辩中所提哈尔滨黑天鹅公司受让的上述商标转让程序违法的问题,其应通过有关行政程序提出, 鉴于现无证据证明已启动相关行政程序,且该商标原注册人哈尔滨市黑天鹅大酒店虽于转让商标前注销,但该酒店仅是非法人企业,在该酒店注销时亦已注明相关债权债务由其上级法人企业负责,故应认定哈尔滨黑天鹅公司现持有的上述商标有效。

    将广东黑天鹅公司在经营和网站宣传中使用的“黑天鹅”商标与哈尔滨黑天鹅公司的上述注册商标相比较,虽然广东黑天鹅公司的商标在图形、字体上与哈尔滨黑天鹅公司的注册商标略有不同,但整体上两者仍相近似,广东黑天鹅公司在标示其企业名称时亦突出使用了“黑天鹅”三字,广东黑天鹅公司的行为是在与哈尔滨黑天鹅公司注册商标核准使用的服务类别相同的服务项目上使用与哈尔滨黑天鹅公司注册商标相近似的商标,侵犯了哈尔滨黑天鹅公司的上述注册商标专用权。至于广东黑天鹅公司提交的在1989 年以来在深圳、惠州等地已有“黑天鹅”饺子馆的有关证据,由于这些店多为个体工商户,虽然有些业主是广东黑天鹅公司法定代表人包淑珍,但广东黑天鹅公司亦承认这些店与广东黑天鹅公司无法律上的联系,不能作为 1998 年才成立的广东黑天鹅公司在先使用黑天鹅商标的证据,况且这些店使用的商标文字字体和图形在后期亦有改动,不符合有关1993 年 7 月 1 日以前使用的服务商标可继续使用的规定中“不得扩大使用范围和改变商标字体和图形”的相关前提条件。

    至于哈尔滨黑天鹅公司还指控广东黑天鹅公司构成不正当竞争的问题,哈尔滨黑天鹅公司虽下属有相关从事饮食服务的企业 ,与广东黑天鹅公司不存在没有竞争关系的问题,但广东黑天鹅公司使用的商标与哈尔滨黑天鹅公司注册商标并非完全相同,不能认定为假冒哈尔滨黑天鹅公司的注册商标。广东黑天鹅公司的企业名称中字号虽使用了“黑天鹅”三字,但考虑到前述在1989年以来在广东已有以“黑天鹅”为字号的相关服务企业 ,哈尔滨黑天鹅公司亦不再主张其商标为著名商标的相关证据,哈尔滨黑天鹅公司的商标亦未在广东省或全国享有一定的知名度,故广东黑天鹅公司以“黑天鹅”三字作为企业名称中的字号不会造成与哈尔滨黑天鹅公司的主体相混淆,哈尔滨黑天鹅公司要求广东黑天鹅公司停止使用“黑天鹅”三字作为其企业名称中的字号依据不足,原审法院不予支持。

    广东黑天鹅公司及其下属企业应立即停止其上述侵犯哈尔滨黑天鹅公司注册商标专用权的行为并赔偿哈尔滨黑天鹅公司的损失 ,但与广东黑天鹅公司无相关隶属关系的企业的行为不在本案的处理范围。鉴于哈尔滨黑天鹅公司因广东黑天鹅公司侵权所受的损失无相关证据证明,广东黑天鹅公司因侵权所获的利润因广东黑天鹅公司未提交相关财务资料亦无法评估,法院参考广东黑天鹅公司的侵权行为的性质和情节酌情判定赔偿额。哈尔滨黑天鹅公司还要求广东黑天鹅公司赔礼道歉的问题,因广东黑天鹅公司的侵权行为尚未到须向哈尔滨黑天鹅公司赔礼道歉的程度,故对哈尔滨黑天鹅公司的此项主张不予支持。哈尔滨黑天鹅公司的其他诉讼请求依据不足,予以驳回。

    综上所述,依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十八 条、第一百三十四条第一款第(一)、(七)项、第二款、1993年修改的《中华人民共和国商标法》第三十八条第 (1) 项、《中华人民共和国反不正当竞争法》第五条第(一)、(三) 项、国家工商行政管理局《关于解决商标与企业名称中若干问题的意见》第四条、第五条第二款、第六条、国家工商行政管理局《关于服务商标继续使用问题的通知》第三条第1、3项、第四条的规定,判决如下:一、被告广东黑天鹅饮食文化有限公司在本判决发生法律效力之日起立即停止侵犯原告哈尔滨市黑天鹅集团股份有限公司“黑天鹅”文字及图注册商标专用权的行为 ；二、被告广东黑天鹅饮食文化有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内一次性赔偿原告哈尔滨市黑天鹅集团股份有限公司经济损失人民币 50 万元；三、驳回原告哈尔滨市黑天鹅集团股份有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费60010元,由原告哈尔滨市黑天鹅集团股份有限公司承担 28505 元 , 被告广东黑天鹅饮食文化有限公司承担31505元(该费原告已预交 ,本院不退回,由被告广东黑天鹅饮食文化有限公司在给付上述第二项款项时一并付给原告)。

    广东黑天鹅公司不服一审判决，向本院提起上诉认为：1、广东黑天鹅公司应该是黑天鹅商标的在先使用人。该公司的前身是惠州市淡水黑天鹅饺子馆，创立于1989年，店名和黑天鹅图案是该公司法定代表人包淑珍丈夫自行设计的。之后几经发展在惠州、深圳、广州等地创立一系列饺子馆。而黑天鹅大酒店1993年才成立、因此上诉人才是黑天鹅企业名称和商标标识的使用在先者。原审以这些个体工商户与上诉人没有法律关系而不认定该事实是错误的。2、哈尔滨黑天鹅公司现持有的商标应属无效。首先，黑天鹅商标的注册人是黑天鹅大酒店已于1997年注销，不再具有民事权利能力和民事行为能力，丧失了签定转让合同的资格。即使在黑天鹅大酒店注销登记资料上有关于其债权债务由黑天鹅实业有限公司负责清算的记录，但由于黑天鹅大酒店的开办单位是哈尔滨兴业建筑工程公司，因此，黑天鹅实业有限公司不能成为该商标的继受人，同样道理，被上诉人也不可能成为该商标的继受人。其次，有证据证明，在黑天鹅大酒店注销之前，公司的公章已经销毁，因此不可能在2000年9月28日签订转让协议。第三，黑天鹅商标在黑天鹅大酒店注销后，连续三年没有使用，应当被撤销。第四，黑天鹅商标自黑天鹅大酒店注销之日起就成为了无主商标。因此，哈尔滨黑天鹅公司不可能合法取得黑天鹅注册商标专用权，其现有的商标是无效的，不应受法律保护。3、本案应当中止审理。鉴于国家工商行政管理总局商标评审委员会不予受理上诉人的撤销申请，上诉人已经向北京市第一中级人民法院提起诉讼，该案的审理应该等待行政诉讼案件的审理结果。4、本案应该发回重审。原审法院在行政诉讼还没有判决前就对本案进行处理，而且也没有受理上诉人的反诉请求，故应该发回重审。上诉请求：1、撤销原审判决。2、裁定中止诉讼。3、以北京中院的行政判决为依据，驳回哈尔滨黑天鹅公司的诉讼请求。4、由哈尔滨黑天鹅公司承担一、二审诉讼费用。本案二审开庭时，广东黑天鹅公司又请求本院将此案发回原审法院重审。

    哈尔滨黑天鹅公司答辩认为：1、该公司到现在为止，是黑天鹅商标的合法注册人，应当受法律保护。上诉人主张的在先使用权没有法律依据。2、上诉人认为商标转让程序违法，认为哈尔滨黑天鹅公司的商标无效，没有法律依据，也不是本案的受理范围。3、尽管上诉人提起行政诉讼，但行政判决仅影响到商标权的确认，对案件的审理和调查过程没有影响。4、原审法院没有采纳广东黑天鹅公司的反诉请求，并没有违反法律规定的程序。原判正确，应当予以维持。

    本院经审理查明：原判认定事实属实，双方当事人没有异议，本院予以确认。

    另查明：2001年11月28日，哈尔滨黑天鹅公司以广东黑天鹅公司侵权为由，向广州市中级人民法院提起诉讼，请求判令广东黑天鹅公司：1、立即停止使用“黑天鹅”商标，停止侵犯该商标的一切宣传活动，在广州的折扣网上向哈尔滨黑天鹅公司赔礼道歉。2、立即停止使用“黑天鹅”作为企业名称中的字号。3、支付哈尔滨黑天鹅公司侵权赔偿费人民币1000万元。4、承担本案的诉讼费用。

    再查：本案二审期间，北京市第一中级人民法院于2003年12月9日作出了（2003）一中行初字第503号行政判决，维持国家工商行政管理总局商标评审委员会作出的2002评00606BL号撤销注册不当商标申请不予受理通知书。广东黑天鹅公司又就该判决向北京市高级人民法院提起了上诉。双方当事人对前述事实没有异议。广东黑天鹅公司还向本院递交了《中止诉讼申请书》，其理由是该公司向北京市第一中级人民法院提起的行政诉讼案件没有作出判决。

    本院认为：根据国家工商行政管理总局商标局核发的第772907号《商标注册证》和《核准转让注册商标证明》记载，本案所涉“黑天鹅”文字及图形组合商标是哈尔滨黑天鹅大酒店申请注册的，核定使用的服务项目为第 42 类 ,即餐馆、快餐馆、鸡尾酒会服务、咖啡馆、自助餐馆,有效期自1994年11月27日至2004年11月27日。2000年9月28日,经国家工商行政管理局商标局核准，该商标已转让注册给受让人哈尔滨黑天鹅公司。我国《商标法》规定，转让注册商标经核准后，受让人享有商标专用权。因此，哈尔滨黑天鹅公司对本案所涉商标的专用权，应受法律保护。广东黑天鹅公司上诉提出，哈尔滨黑天鹅公司在受让本案“黑天鹅”文字及图形组合商标时，原注册人哈尔滨黑天鹅大酒店已经注销而不能签订转让协议，该商标在黑天鹅大酒店已经注销后连续三年没有使用等，进而主张哈尔滨黑天鹅公司现拥有的商标应属无效，不应当受法律保护。关于该上诉理由，广东黑天鹅公司已于2002年4月29日向国家工商行政管理局商标局提出撤销本案争议的“黑天鹅”文字及图形组合商标的申请，该局于2002年8月28日作出《不予受理通知书》。广东黑天鹅公司不服该决定，又向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼，请求撤销国家工商行政管理局商标局作出《不予受理通知书》。案经北京市第一中级人民法院审理，于2003年12月9日作出（2003）一中行初字第503号行政判决，维持了国家工商行政管理局商标局的决定。尽管广东黑天鹅公司又向北京市高级人民法院提起了上诉，但根据我国行政诉讼法的规定，诉讼期间不停止具体行政行为的执行，而且广东黑天鹅公司也没有向本院提供充分的证据证明本案所涉商标可能被撤销，因此，在国家工商行政管理局商标局受理广东黑天鹅公司关于撤销“黑天鹅”文字及图形组合商标的申请并依法撤销该商标之前，哈尔滨黑天鹅公司现拥有的该商标仍然是合法有效的，权利状态是稳定的，应当依法予以保护。因此，广东黑天鹅公司主张“黑天鹅”文字及图形组合商标无效等理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。广东黑天鹅公司又提出，原审法院没有受理该公司的反诉请求，在相关行政诉讼没有审理终结之前就对本案予以处理，违反了诉讼程序，上诉请求中止诉讼并将该案发回原审法院重审。本院认为，原审法院没有受理广东黑天鹅公司的反诉请求，并不违反法律规定，也不影响广东黑天鹅公司诉讼权利的正当行使，而且本案的审理并不是必须以相关行政案件的审理结果为依据，因此，广东黑天鹅公司上诉请求中止审理并将该案发回重审，缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。

    关于广东黑天鹅公司所主张的在先使用问题。广东黑天鹅公司向法院提供了关于惠州市淡水黑天鹅饺子馆、深圳宝安石岩镇黑天鹅饺子馆、深圳宝安横岗镇黑天鹅饺子馆等的调查笔录，认为这些饺子馆在哈尔滨黑天鹅大酒店注册“黑天鹅”文字和图形组合商标以前，就已经使用了黑天鹅店名和商标，因此主张该公司享有在先使用权。本院认为，根据我国《商标法实施条例》的规定，连续使用至1993年7月1日的服务商标，与他人在相同或者类似的服务上已注册的服务商标相同或者近似的，可以继续使用。国家工商行政管理局《关于服务商标继续使用问题的通知》中要求使用人不得扩大使用地域、不得增加服务项目等。而本案中，从广东黑天鹅公司向法院提供的证据看，仅仅是表明惠州市淡水黑天鹅饺子馆、深圳宝安石岩镇黑天鹅饺子馆等几家饺子馆在1993年7月1日以前使用“黑天鹅”商标和店名，并不是作为被告的广东黑天鹅公司自己使用该商标,本案诉讼中广东黑天鹅公司没有提供证据证明这些饺子馆是其分店, 并且还明确表示这些饺子馆与其没有隶属关系。因此，无论惠州市淡水黑天鹅饺子馆等是否享有本案所涉商标的先用权, 对广东黑天鹅公司而言，由于该公司成立于1998年1月20日，在“黑天鹅”文字及图形组合商标注册之后，而且该公司与惠州市淡水黑天鹅饺子馆、深圳宝安石岩镇黑天鹅饺子馆以及深圳宝安横岗镇黑天鹅饺子馆等单位又是不同的市场主体和企业法人，故广东黑天鹅公司以此为由主张该公司享有黑天鹅商标在先使用权的理由不成立，本院不予支持。哈尔滨黑天鹅公司指控的侵权行为主要是指1996年、1998年、1999年等成立的隶属于广东黑天鹅公司的广州市解放北分店、石牌分店、江南分店、番禺市桥分店等使用涉案商标的行为，由于它们使用黑天鹅商标的时间均在哈尔滨黑天鹅大酒店申请注册商标之后，而且所使用的商标与哈尔滨黑天鹅公司的注册商标近似，因此，该行为违反了我国商标法和商标法实施条例的相关规定，其行为已经构成商标侵权。

    综上所述，上诉人广东黑天鹅公司的各项上诉理由均不成立，应予驳回。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：

    驳回上诉，维持原判。

    本上诉案件受理费人民币60010元，由上诉人广东黑天鹅饮食文化有限公司负担。

    本判决为终审判决。



                                         审  判  长  林广海

                                         代理审判员  邱永清

                                         代理审判员  欧修平

                                          二00四年四月二日

                                         本件与原本核对无异

                                         书  记  员  林恒春]]> 商标-木易 个人博客 2008/07/01 11:34:33 <![CDATA[ 浙江国际商标网介绍 ]]> 浙江国际商标网的企业实体是宗和国际知识产权代理（北京）有限公司宁波分公司，公司总部位于北京，是国家商标局备案的商标代理机构，现有下属公司及分支机构近20家，在职员工100余人，其中具有大学本科以上文凭的占60%以上，公司的主要负责人在商标管理方面有数十年的经验，并均具有中国商标代理人资格（中国拥有商标代理人资格的仅有1400余人）。公司成立以来，一直致力于为广大企业和社会公众提供专业的知识产权法律服务，并以保护和促进知识产权事业的发展为己任。目前公司提供的服务全面涵盖了知识产权事务的所有方面，从代理知识产权在法律上的确权注册事务，到为企业在具体知识产权的使用、维护、维权和培育提供专业的法律建议，公司为众多企业提供了系统全面的知识产权服务。凭借着“诚信、专业、全面、便捷”的服务理念，依托高素质的工作团队，宗和国际已经成为中国一流的知识产权专业代理机构之一。公司可以用英语、法语、日语等多种外语直接为客户提供服务。公司的综合实力，在全国同行业中排名前15位，帮助客户处理了大量的基础申请、涉外注册、驰名商标及法律案件。

　　为了方便宁波企业办理知识产权事宜，公司于2006年初进驻宁波，短短两年时间，即为宁波各类企事业单位、个人代理了上千件知识产权事务，其中包括韵升集团、维科集团、开城集团、金磊美容器具、光华实业、金桥进出口、九江亚达实业、富泰电气等，我们将继续本着专业、诚信、快捷的理念为更多的客户提供优质服务。
]]> 商标-木易 个人博客 2008/05/13 11:33:00 <![CDATA[ 创业者如何加盟优质品牌连锁 ]]> 　　近年来，加盟连锁经营越来越受到创业者的关注，家纺品牌加盟、服装加盟、餐饮加盟、干洗店加盟等加盟形式多种多样。据一项调查显示，日本零售业有80%的独立开店者第一年就关门大吉，能撑到第五年者只有8%；而零售连锁店第一年就结束的营业者仅有 20%，有77%的连锁店能存活到第五年。通过对比，我们可以看出，目前业内流行的一种“加盟一定比自己创业划算”的说法不无道理。但这些数据并不能说明加盟后就一定能100%的成功，成功的关键还在于加盟商要对自己的事业进行规划。

　　慎重选择

　　目前，连锁经营已经成为很多企业实现快速发展的重要手段。加盟商在面对众多连锁经营品牌的时候，如何分辨优劣就显得非常重要。

　　那么如何选择优质加盟品牌呢：

　　1、首先找到同行业中品牌的差异性在哪里，在市场上有没有竞争力。

　　2、现在是“服务为王”的时代，企业在服务方面有没有独到的地方。

　　3、注意考察工作人员是否专业和诚恳，这会影响到以后合作的气氛。

　　4、不要贪便宜，要尽量在同类产品中选择性价比较高的产品做加盟。因为加盟商有个品牌积累和放大的过程。

　　除了以上这些考虑因素之外，从大层面来讲，选择一个好的品牌、好的连锁企业是成功经营连锁的第一步。加盟商还应对厂家承诺的各种条件要深入地进行了解和考察。以下是笔者在接触了大量成功的加盟商后，总结的考察经验。

　　1、公司营业执照和经营范围的确认。公司是否正规、合法，是否有健全的财务结构。

　　2、公司产品是否具备市场前景，公司的产品研发、创新能力是否够强。

　　3、公司老板的信用度。

　　4、公司是否有专业且完整的组织，跟你接触的员工素质如何。

　　5、公司员工以及已有加盟商是否经常变动。如果是，很可能该公司没有稳定的经营宗旨和持续的业绩。

　　6、公司是否有完整的加盟合同，合同中是否对退货和终止性的条款有合理的说明。

　　7、看一看已有的加盟商的经营情况。总部与加盟店的互动关系是否良好，是否能有效地进行管理。

　　8、公司的全国性宣传计划是否具有可信度和可操作性，公司未来规划如何。

　　9、公司谨慎操作

　　在选定了合适的加盟品牌后，并不等于说加盟商就可以坐享其成了，加盟商需要主动地去经营一个加盟店，在具体操作的时候，和一般的开店做生意并无两样。

]]> 商标-木易 个人博客 2008/05/13 09:18:38 <![CDATA[ 各国商标注册的禁忌 ]]>
各国商标注册的禁忌
   
(1)国际上将三角形这一抽象概念作为危险，警惕性标记。
所以忌用三角形作出口商品的商标图形。
(2)捷克人忌用红色三角形作商标图形，因为他们用红三角标志有毒物品。
(3)土耳其入将有绿色三角图形标志的商品视为免费商品。
(4)法国入忌用核桃花作商标图形，同时也忌用仙鹤作商标图形。
但仙鹤在我们中国自古以来都被视为占样、如意、高雅飘逸，并与长寿、
仙境等联系在—起的美好形象，以仙鹤图形作设计的电很多。
在日本同样受欢迎，如日本航空公司的标志，就是一个红色的仙鹤。
(5)印度人忌用仙鹤图形，因为在印度人心目中，仙鹤是伪善者的形象。
同时印度人也极忌讳棕榈树和报晓的雄鸡。但崇拜猴子。
(6)日本人忌用荷花作商标图形，原因是日本人把荷花作为葬礼专用的花。
但日本人从古到今都喜爱龟，因为日本人始终视龟为长寿的象征。
(7)现代的中国人忌用龟作图形设计。
虽然在我国占代曾把龟视为长寿之物，古代的碑座、建筑中就常用龟的图案。
汉代瓦当中的玄武纹就是龟与蛇的形象。
但发展到近代，“龟”却含有贬义，成为辱骂人的词浯。
(中国人不喜欢描头鹰，素有“夜猫千进宅，无事不来”的俗话。
在中国的一些地区，人们把猫头鹰视为不吉祥之鸟
(这种情况，目前在广大农村和贫困地区尤为显著)。
而在西方国家却把它当作智慧的象征，在一些书籍展览的招贴设计上常爱画上
猫头鹰的形象。其实猫头鹰是益鸟，我们应当改变对它不正确的看法。
(9)马达加斯加把猫头鹰视为不祥之兆。
(10)意大利人忌用菊花作商标图形，因为意大利人把菊花作为葬礼专用的花，
他们把菊花与死亡联系在一起。
而我们中国人却非常喜欢菊花，从古至今不少文人墨客常爱以菊花为题，吟诗作。
菊是四君子之—，象征着人的品性。
杭州白菊又是消夏清凉的饮料，含有药性，与人们的日常生活关系密切。
以菊花为图形的设计和标志屡见不鲜。
在日本由于皇家顶饰上的图案是菊花，它的地位被提高了，而皇家用的十六瓣菊花
在商业上不宜采用。
意大利人认为在广告中有修女的形象会使人感到非常的不雅。
(11)英国人忌用象作为商标图形。
(12)美国人忌用珍贵动物作商标图形，因为这会招致野生动物保护协会的抗议和
抵制，同时也不喜欢—般人不熟悉的古代神话人物出现在商标图形中。
(13)澳大利亚人不喜欢别国用袋鼠和树熊(考拉)作为商标图形，因为他们把这种
图形视为本国的特权。
(14)德国对于类似纳粹党及其准军事集团的商标或标志，在法律上是被禁止使用的。
特别要注意的是佛教中的万字图形和纳粹党党徽极为相似，只是方向不同，
因此不能应用在设计中。
(15)丹麦人对心形图案特别喜欢，尤其在基督教徒中间更为明显，
(16)韩国人认为方、圆形带有积极的含义，三角形是消极的。
(17)新加坡在标志方面禁用宗教词句及象征性标志。
(18)伊斯兰教国家忌用猪作商标图形。我国熊猫虽令人喜爱，但是因它外形似猪，
故用其设计的商标标志也不能进入信奉伊斯兰教的国家。
(19)尼日利亚对于蓝、白、蓝平行条状图形避免使用，因为这种造型类似该国国旗。
由于三角形与该国家象征性标志有密切关系，因而也应避免使用。
宗教性的十字架受到该国重视。
(20)在非洲和中东的许多国家，如：沙特阿拉伯、阿拉伯联合酋长国、伊拉克、
科威特，巴林、伊朗、卡塔尔，也门和阿曼几乎共同对宗教象征的六角星、跷起的
大拇指以及“古兰经”中的词句等，对这些国家要避免使用，因为六角星是犹太人
的象征。
(21)埃及把莲花和鳄鱼作为其图腾图形，被视为神圣不可侵犯的东西。
]]> 商标-木易 个人博客 2008/05/12 13:54:52